作者： 趙誌永

　　【典型案例】

　　張某，男，中共黨(dang) 員，T市某區經濟技術開發區主任。楊某，女，張某之妻，群眾(zhong) 。王某，男，個(ge) 體(ti) 老板，與(yu) 楊某是小學同學。2020年3月，張某應楊某要求為(wei) 王某在經濟技術開發區內(nei) 承攬道路工程提供幫助。2020年5月，張某家庭打算為(wei) 兒(er) 子購置婚房，王某得知後便找到了楊某，送其50萬(wan) 元，同時表達了對張某的感謝，希望以後能夠繼續得到張某的關(guan) 照。因購房資金緊張，楊某便收下了財物。過了一段時間，張某得知楊某收受王某財物後，要求將50萬(wan) 元退還，但楊某始終未予退還。張某得知楊某未退還財物後，未再繼續要求退還。

　　【分歧意見】

　　第一種意見認為(wei) ，張某得知楊某收受王某50萬(wan) 元後，要求楊某將財物退還，這一行為(wei) 表明張某主觀上並沒有受賄故意，雖然財物並未退還，但不應對張某提出過高要求，因此張某不構成受賄罪，可給予黨(dang) 紀處分。

　　第二種意見認為(wei) ，張某在得知楊某收受王某50萬(wan) 元後，雖要求楊某將財物退還，但在得知楊某未退還財物後，未再積極敦促、要求楊某退還財物，表明其仍具有受賄故意，因此張某構成受賄罪。

　　【評析意見】

　　筆者讚同第二種意見。

　　實踐中，特定關(guan) 係人收受請托人財物的案件中，當國家工作人員被查處後多以“開始並不知道收受請托人的財物，得知後要求退還，但他(她)卻沒有退”進行辯解，這給認定國家工作人員是否具有受賄故意帶來了困難。筆者認為(wei) ，特定關(guan) 係人收受請托人財物後，認定國家工作人員是否具有受賄故意，關(guan) 鍵在於(yu) 國家工作人員對收受財物的行為(wei) 是否知情以及知情後的態度。

　　一、國家工作人員在得知特定關(guan) 係人未退還財物後，未再繼續要求退還，而對收受財物行為(wei) 予以默認、接受的

　　2016年“兩(liang) 高”《關(guan) 於(yu) 辦理貪汙賄賂刑事案件適用法律若幹問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第十六條第二款規定：“特定關(guan) 係人索取、收受他人財物，國家工作人員知道後未退還或者上交的，應當認定國家工作人員具有受賄故意。”這明確了國家工作人員在得知特定關(guan) 係人收受請托人財物後，未及時退還或上交，而是予以接受的，應認定國家工作人員具有受賄故意。本案中，張某得知楊某收受請托人50萬(wan) 元後，雖要求楊某將財物退還，但在得知楊某未退還財物後，未再堅持要求退還，也未將財物上交，說明張某對收受請托人財物一事具有了默許、認可的態度，內(nei) 心對收受財物的行為(wei) 不再排斥。同時，張某對楊某所收受財物性質具有明確的認識，即自己職務行為(wei) 的對價(jia) ，因此應認定張某主觀上具有受賄故意。

　　另外，2007年“兩(liang) 高”《關(guan) 於(yu) 辦理受賄刑事案件適用法律若幹問題的意見》(以下簡稱《意見》)第十一條明確了“特定關(guan) 係人”的範圍，即與(yu) 國家工作人員有近親(qin) 屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guan) 係的人。筆者認為(wei) ，國家工作人員與(yu) 近親(qin) 屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guan) 係的人關(guan) 係本質應是經濟利益共同體(ti) ，具有“一損俱損”“一榮俱榮”的關(guan) 係，如共同財產(chan) 關(guan) 係人、共同投資人、合夥(huo) 人等。本案中，張某與(yu) 楊某即屬利益共同體(ti) ，張某在得知楊某未退還財物後，未再繼續要求退還，此時楊某所收財物與(yu) 張某產(chan) 生了利益關(guan) 聯。實際上楊某收受請托人財物與(yu) 張某收受請托人財物沒有本質區別，張某應對收受財物行為(wei) 的不法後果擔責。

　　二、國家工作人員對收受財物知情後，明確要求退還財物，而特定關(guan) 係人或請托人謊稱已退還財物的

　　此時認定國家工作人員是否具有受賄故意，應結合國家工作人員在得知特定關(guan) 係人收受請托人財物後的綜合或整體(ti) 行為(wei) 從(cong) 嚴(yan) 進行把握，如是否對收受財物堅決(jue) 反對，並強烈要求特定關(guan) 係人退還財物；是否有多次持續不間斷地敦促、提醒、詢問特定關(guan) 係人退還財物的行為(wei) ；是否具有退還或者上交財物的條件；本人是否具有親(qin) 自退還或上交財物的可能；是否有積極聯係請托人，表達退還意思或有退還行為(wei) 等。有證據證明國家工作人員確實具有上述行為(wei) ，積極要求退還財物，但特定關(guan) 係人或請托人欺騙說財物已退還，且足以使國家工作人員確信的，不宜認定國家工作人員具有受賄的故意。

　　三、國家工作人員對收受財物知情後，未及時退還或上交，後為(wei) 逃避追究等原因退還財物的

　　《意見》第九條第二款規定：“國家工作人員受賄後，因自身或者與(yu) 其受賄有關(guan) 聯的人、事被查處，為(wei) 掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認定受賄罪。”國家工作人員得知特定關(guan) 係人收受請托人財物後，未及時退還或上交財物，應認定國家工作人員具有受賄故意。後為(wei) 掩飾犯罪、逃避追究而退還財物的，屬於(yu) 受賄犯罪既遂後對贓物的返還行為(wei) ，不影響受賄罪認定，隻能作為(wei) 量刑上的情節予以考慮。

　　筆者認為(wei) ，《意見》第九條將“因自身或者與(yu) 其受賄有關(guan) 聯的人、事被查處，為(wei) 掩飾犯罪”作為(wei) 退還或者上交原因的規定，屬注意規定，除此之外，收受財物後因未能將事情辦成；心生恐懼，夜不能寐；接受警示教育，深受警醒；受到紀法威懾，政策感召；家庭發生變故等原因將財物退還或上交的，均不影響受賄罪的認定。

　　四、國家工作人員自始對收受財物不知情的，或者知道後及時退還或上交的

　　特定關(guan) 係人在收受財物後並未告知國家工作人員，有證據證明國家工作人員確實自始不知情的，由於(yu) 國家工作人員主觀上對收受財物沒有認知，沒有受賄的故意，因此不能以受賄罪追究其刑事責任。而國家工作人員得知特定關(guan) 係人收受請托人財物後，及時退還或者上交的，表明國家工作人員從(cong) 根本上對收受財物行為(wei) 持否定或者反對的態度，其主觀上當然不具有受賄的故意。

　　需要注意的是，上述國家工作人員對收受財物自始不知情的、知道後及時退還或上交的或者被欺騙退還且足以確信的情形，因特定關(guan) 係人與(yu) 國家工作人員缺乏受賄犯意的溝通，不能認定為(wei) 受賄罪。如果特定關(guan) 係人通過國家工作人員職務上的行為(wei) 為(wei) 請托人謀取不正當利益，則可能構成利用影響力受賄罪。隻是對於(yu) “國家工作人員及時退還或者上交的”情形，可在對特定關(guan) 係人量刑上予以考慮。

　　(作者單位：天津市紀委監委)