□ 本報記者 周芬棉

　　為(wei) 更好發揮信托基金化解和處置行業(ye) 風險的功能，維護金融穩定，銀保監會(hui) 商財政部對2014年兩(liang) 部門聯合印發的《信托業(ye) 保障基金管理辦法》(以下簡稱舊辦法)進行修訂，並於(yu) 近日公布了《信托業(ye) 保障基金和流動性互助基金管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。

　　《征求意見稿》設置兩(liang) 種基金，增厚行業(ye) 風險處置化解的保障資金規模，強化道德風險，對促進信托業(ye) 高質量發展，保護金融消費者合法權益有著重要意義(yi) 。

　　設置兩(liang) 種基金

　　相較於(yu) 舊辦法，《征求意見稿》明確，除設立信托業(ye) 保障基金(以下簡稱保障基金)之外，還成立流動性互助基金。

　　按某大型信托公司一位不願透露姓名的法律顧問的話來說，《征求意見稿》通過兩(liang) 種基金並行的方式，豐(feng) 富化險資金來源，增強基金損失吸收能力，加強了行業(ye) 風險的整體(ti) 保障功能。從(cong) 長期來看，增厚了行業(ye) 風險處置化解的保障資金規模，豐(feng) 富和完善了風險機構的救助手段，有利於(yu) 信托行業(ye) 完善基礎設施建設、推進轉型發展。

　　依據《征求意見稿》，保障基金是指由信托公司繳納，用於(yu) 處置信托公司係統性風險、具有較大外溢性風險以及監管部門認定的其他重大風險的資金；流動性互助基金是指由信托業(ye) 市場參與(yu) 者共同籌集，主要用於(yu) 信托業(ye) 流動性調劑的非政府性行業(ye) 資金。

　　北京中銀律師事務所合夥(huo) 人劉曉宇說，《征求意見稿》因增設了流動性互助基金相關(guan) 規定，對機構設置也有所調整，將舊辦法裏的中國信托業(ye) 保障基金有限責任公司變更為(wei) 兩(liang) 個(ge) 法律實體(ti) ，即保障基金管理公司和流動性互助公司。保障基金管理公司負責保障基金的籌集、管理和使用，流動性互助公司負責流動性互助基金的籌集、管理和使用。

　　中國信托業(ye) 保障基金有限責任公司是經國務院同意，中國銀保監會(hui) 批準設立的銀行業(ye) 金融機構。該公司由中國信托業(ye) 協會(hui) 聯合13家信托公司出資設立，於(yu) 2015年1月16日獲發營業(ye) 執照，注冊(ce) 資本115億(yi) 元人民幣。經查詢，該公司股權穿透後的實際控製人為(wei) 國資委。

　　西北政法大學經濟法學教授強力說，保障基金公司和流動性互助公司，雖然都由信托公司出資參與(yu) ，但功能不同。前者的主要責任是處置化解信托公司係統性風險，而後者除對信托公司流動性提供支持之外，還有自身盈利性問題，需要進行商業(ye) 化運作，為(wei) 出資的信托公司帶來紅利。

　　防範道德風險

　　《征求意見稿》共七章、四十七條，包括總則、基金治理架構、基金的籌集和管理、基金的使用、風險管控、監督管理、附則。

　　據銀保監會(hui) 有關(guan) 負責人介紹，相較於(yu) 舊辦法，《征求意見稿》強化了道德風險防範，作出如下要求：信托公司及其股東(dong) 嚴(yan) 格執行恢複與(yu) 處置計劃，積極開展自救；信托公司因管理失當而承擔賠償(chang) 責任，應當以資本金為(wei) 限，且股東(dong) 和無擔保債(zhai) 權人應當先承擔損失；基金參與(yu) 化險，應當遵循社會(hui) 公平性原則，避免產(chan) 生逆向激勵；此外，明確基金使用的禁止性行為(wei) ，並對相關(guan) 責任人建立追責問責機製。

　　據劉曉宇介紹，在我國信托業(ye) 發展早期，曾出現多起信托公司破產(chan) 事件，資產(chan) 規模較大，對金融等多個(ge) 行業(ye) 產(chan) 生較大衝(chong) 擊，其中較為(wei) 典型的是金信信托破產(chan) 事件。2005年12月30日，銀監會(hui) 浙江監管局發布公告：由於(yu) 金信信托違規經營和經營不善，造成較大損失，根據銀行業(ye) 監督管理法的規定，經銀監會(hui) 同意，自即日起責令金信信托停業(ye) 整頓。停業(ye) 整頓期限於(yu) 2007年底到期，在2008年1月15日確定進入破產(chan) 清算法律程序。再如賽格信托破產(chan) 事件。2001年11月6日，人民銀行發布緊急通知稱，賽格信托由於(yu) 存在重大違規經營問題，其有關(guan) 金融活動立即停止並進行整頓。2002年8月，賽格信托因擅自超額發行公司債(zhai) 券，非法募資近7億(yi) 元，被判處罰金2069萬(wan) 元，相關(guan) 負責人也依法被判處徒刑。2006年9月25日，海南省海南中院終審裁定賽格信托公司破產(chan) 。根據裁定書(shu) ，截至2006年4月14日，賽格信托的資產(chan) 總額為(wei) 58億(yi) 元，負債(zhai) 總額為(wei) 74億(yi) 元，均為(wei) 到期債(zhai) 務，資產(chan) 負債(zhai) 率為(wei) 126%。

　　經過多年整頓化解，目前我國信托業(ye) 運行穩健，業(ye) 務轉型持續推進，總體(ti) 風險完全可控。依據信托業(ye) 協會(hui) 發布的《2021年3季度中國信托業(ye) 發展評析》，截至2021年3季度末，信托公司的資本實力繼續增強。全行業(ye) 共68家信托公司，受托管理的信托資產(chan) 餘(yu) 額為(wei) 20.44萬(wan) 億(yi) 元。所有者權益總額為(wei) 7006.08億(yi) 元，同比增長6.47%，環比增長1.17%，增速平穩。

　　打破剛性兌(dui) 付

　　《征求意見稿》第三條即明確打破剛性兌(dui) 付：“基金不得用於(yu) 向受益人進行剛性兌(dui) 付。剛性兌(dui) 付是指信托公司在信托產(chan) 品不能如期兌(dui) 付或兌(dui) 付困難時，出於(yu) 避免聲譽風險等目的，在兌(dui) 付金額與(yu) 盡責程度缺乏關(guan) 聯性的情況下，仍以固有資金接盤、其他信托產(chan) 品承接或第三方代償(chang) 等方式兌(dui) 付受益人本金或收益的行為(wei) 。”

　　強力說，信托基於(yu) 委托人對受托人的信任而產(chan) 生信托關(guan) 係，雙方應恪守賣者盡責、買(mai) 者自負的基本原則，打破剛性兌(dui) 付是信托業(ye) 立足的根本要求。從(cong) 信托關(guan) 係出發，信托業(ye) 不僅(jin) 僅(jin) 指68家信托公司形成的行業(ye) ，廣義(yi) 上，基金管理公司對公募基金、私募基金以及證券公司從(cong) 事的資管計劃等從(cong) 事的資管行為(wei) ，都基於(yu) 信托關(guan) 係而產(chan) 生，都不應當要求剛性兌(dui) 付。

　　打破剛性兌(dui) 付其實也有據可查。據劉曉宇介紹，2017年11月17日，央行等部委起草的《關(guan) 於(yu) 規範金融機構資產(chan) 管理業(ye) 務的指導意見(征求意見稿)》中，明確提出金融機構必須打破剛性兌(dui) 付，並且提出了懲處措施。2018年4月27日，《關(guan) 於(yu) 規範金融機構資產(chan) 管理業(ye) 務的指導意見》(以下簡稱《資管新規》)正式下發，《資管新規》要求“消除嵌套、嚴(yan) 禁資金池、打破剛性兌(dui) 付、嚴(yan) 禁保本保收益”。2018年9月19日，由信托業(ye) 協會(hui) 據此製定的《信托公司受托責任盡職指引》正式發布，其中明確信托公司開展信托業(ye) 務，應當遵循賣者盡責、買(mai) 者自負原則。這意味著打破剛性兌(dui) 付更加明確到信托業(ye) 。

　　上述某信托公司法律顧問說，打破剛性兌(dui) 付是金融市場持續健康發展的目標，也是信托行業(ye) 監管原則和發展必然趨勢。過去幾年伴隨宏觀經濟增速放緩、行業(ye) 周期調整下行、疫情尚未得到有效化解消除等內(nei) 外部多重因素疊加的影響，整個(ge) 資管行業(ye) 也包括信托行業(ye) 的風險壓力有所增大，也出現了極個(ge) 別信托公司被接管的風險事件。但據了解，目前尚沒有出現嚴(yan) 重影響金融穩定的情況，有關(guan) 方麵也在有條不紊地進行風險處置和重整支持工作。打破剛性兌(dui) 付，客觀上對市場、對投資者、對從(cong) 業(ye) 機構而言，有助於(yu) 轉變從(cong) 業(ye) 者和投資者的觀念，有助於(yu) 人們(men) 重新認識風險和收益，培育良性健康的投資文化，進而實現行業(ye) 的健康可持續發展。

　　目前，國內(nei) 共有的68家持牌信托公司，也都在結合自身資源稟賦優(you) 勢，積極探索業(ye) 務轉型發展方向。