文/華卓瑪

　　社交媒體(ti) 上，有關(guan) 副業(ye) 的話題不時登上熱搜，因從(cong) 事副業(ye) 被擠兌(dui) 、被裁員的案例也不時出現。那麽(me) ，從(cong) 事副業(ye) 是否合規，在休息時間從(cong) 事副業(ye) 被裁是否合理？從(cong) 事副業(ye) 時，作品歸屬如何認定？副業(ye) 中的風險如何避開？

　　從(cong) 事副業(ye) 是否合規合法？

　　上門喂養(yang) 寵物、運營自媒體(ti) 、開網約車……近兩(liang) 年，在增加收入、準備第二賽道、尋找自己喜歡的職業(ye) 等多重原因下，越來越多人開啟了副業(ye) 。

　　中倫(lun) 文德律師事務所勞動人事法律專(zhuan) 業(ye) 委員會(hui) 主任高級合夥(huo) 人胡高崇律師向中新社國是直通車介紹，勞動者從(cong) 事副業(ye) 是否合規，主要有兩(liang) 個(ge) 依據：

　　一是看用人單位是否有禁止從(cong) 事副業(ye) 的明確規定。一些體(ti) 量較大、頭部企業(ye) ，或注重商業(ye) 隱私保護的公司基本上都會(hui) 禁止員工兼職、禁止員工存在雙重勞動關(guan) 係，這些單位會(hui) 在《勞動合同》或《員工手冊(ce) 》中明確規定勞動者不得兼職。在此種情況下，即使利用休息時間從(cong) 事副業(ye) ，員工也存在違規風險。

　　二是根據《勞動合同法》第39條規定的用人單位可解除勞動合同的情況：“勞動者同時與(yu) 其他用人單位建立勞動關(guan) 係，對完成本單位的工作任務造成嚴(yan) 重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的。”所以，一些用人單位盡管沒有禁止性的規定，但勞動者的副業(ye) 若影響到主業(ye) 了，或經單位提醒，仍未改正，那麽(me) 用人單位也可解除勞動合同。

　　中國勞動關(guan) 係學院法學院學術委員會(hui) 主任沈建峰表示，當勞動者的主業(ye) 和副業(ye) 發生衝(chong) 突時，雇主有權利製止勞動者繼續從(cong) 事兼職或第二職業(ye) ，但其方式方法需合理合法。如雇主采取侮辱甚至“擠兌(dui) ”的方式對勞動者進行逼迫，就是違規的。

　　多位律師向中新社國是直通車表示，在司法實踐中，沒有公司願意員工從(cong) 事副業(ye) 。

　　此外，據公務員法等規定，國家公務員不得通過兼職獲得經濟利益。如果國家公務員因工作需要在機關(guan) 外兼職，應取得有關(guan) 機構批準，且不得領取兼職報酬。

　　另據《事業(ye) 單位工作人員處分暫行規定》和人社部《關(guan) 於(yu) 支持和鼓勵事業(ye) 單位專(zhuan) 業(ye) 技術人員創新創業(ye) 的指導意見》中“支持和鼓勵事業(ye) 單位專(zhuan) 業(ye) 技術人員到與(yu) 本單位業(ye) 務領域相近企業(ye) 、科研機構、高校、社會(hui) 組織等兼職，或者利用與(yu) 本人從(cong) 事專(zhuan) 業(ye) 相關(guan) 的創業(ye) 項目在職創辦企業(ye) ”的規定，專(zhuan) 業(ye) 技術人員經過組織審批且在不影響本職工作的情況下，可以做副業(ye) 。

　　副業(ye) 中的作品歸屬如何認定？

　　多位副業(ye) 從(cong) 業(ye) 者向中新社國是直通車說，自己遇到過線上接單後，作品創作至一半派單者“跑單”的情況。在此情況下，作品歸屬權歸誰？

　　北京觀韜中茂律師事務所高級合夥(huo) 人、知識產(chan) 權業(ye) 務委員會(hui) 主任李洪江向中新社國是直通車采訪時表示，按照我國著作權法第二條“中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。”和第三條“本法所稱的作品，是指文學、藝術和科學領域內(nei) 具有獨創性並能以一定形式表現的智力成果……”此種情況下，需要先判斷該副業(ye) 從(cong) 業(ye) 者已完成部分是否受著作權法保護，也即是否構成著作權法意義(yi) 上的作品。根據我國著作權法規定，符合獨創性要求的且為(wei) 創作者獨立完成，一經完成即構成著作權法所保護作品。

　　“即使是完成一半，隻要具有獨創性，也應當受到著作權法的保護，從(cong) 事副業(ye) 期間一般需要和用人單位簽署兼職勞務協議，如果屬於(yu) 一般的職務作品，那麽(me) 著作權應當歸屬於(yu) 完成人，但是用人單位可以有權在其業(ye) 務範圍內(nei) 優(you) 先使用。作品完成兩(liang) 年內(nei) ，未經單位同意，作者不得許可第三人以與(yu) 用人單位使用的相同方式使用該作品。”

　　但李洪江也指出，如果是特殊職務作品，如工程設計圖，計算機軟件等需要利用用人單位的物質技術條件創作，並由用人單位對外承擔法律責任，作者僅(jin) 享有署名權，著作權應當歸屬於(yu) 用人單位。

　　在作品歸屬於(yu) 副業(ye) 從(cong) 業(ye) 者的情況下，派單者是否構成剽竊，取決(jue) 於(yu) 其是否複製、使用或在多大程度上複製、使用了該兼職者作品。

　　另外，需要判斷兼職者與(yu) 交易對方之間締結了何種法律關(guan) 係，即該兼職者創作完成的作品類型是委托作品、法人作品還是合作作品，以及雙方在合同中如何約定知識產(chan) 權歸屬或使用範圍。

　　李洪江提醒，當副業(ye) 從(cong) 業(ye) 者遇到上述情況時，應當將保留好與(yu) 交易對方合同或能證明雙方存在委托關(guan) 係的轉賬記錄、書(shu) 麵或電子往來溝通記錄，創作記錄、創作過程中的草圖、手稿等文件。