今年全國生態日前後，政法機關(guan) 做了大量普法宣傳(chuan) ，公安部日前集中披露了10起破壞生態環境犯罪典型案例。對於(yu) 水、土這些看似“老天爺給的”自然資源的使用行為(wei) ，人們(men) 往往缺乏相關(guan) 法律常識，很多看似非常日常的行為(wei) ，可能存在著各種法律風險，法律人士對此進行了解讀。

　　郊遊取用山泉水，違法嗎？

　　近一段時間，“取水證”成為(wei) 網上熱議話題。很多人驚呼：打個(ge) 水，還要證？

　　北京福和律師事務所主任陳楠律師表示，取水證製度已經執行多年，地下水資源屬於(yu) 礦產(chan) 資源，如果取水量達到一定標準，應當向水行政主管部門或者流域管理機構申請領取取水許可證，並繳納水資源費，違法取水將被有關(guan) 部門處以2萬(wan) 元以上10萬(wan) 元以下罰款。

　　陳楠律師表示，之所以公眾(zhong) 以為(wei) 取水不需要證，是因為(wei) 法規中存在的一些除外條款，比如為(wei) 了應對幹旱緊迫取水，為(wei) 家庭生活和零星散養(yang) 、圈養(yang) 畜禽飲用等少量取水等情形都不需要申請取水許可證。

　　現在，不少人喜歡去郊外爬山鍛煉，順便打山泉水回家。北京市雙利律師事務所律師劉琳表示，如果少量取用山泉水自用，並不違法；但如果是大量取用並回去進行售賣，個(ge) 人非法經營數額在5萬(wan) 元以上或違法所得數額在1萬(wan) 元以上的，則可能涉嫌非法經營罪，麵臨(lin) 拘役或有期徒刑刑罰，並處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金。

　　在自家魚塘捕魚，也可能違法？

　　劉琳律師提示，即使是在自家魚塘捕魚，如果使用了電網、地籠網、粘網等非法工具，影響他人人身安全或破壞水域生態平衡，一樣屬於(yu) 違法行為(wei) 。

　　陳楠律師進一步介紹說，漁業(ye) 法第38條規定，使用炸魚、毒魚、電魚等破壞漁業(ye) 資源方法進行捕撈的，違反關(guan) 於(yu) 禁漁區、禁漁期的規定進行捕撈的，或者使用禁用的漁具、捕撈方法和小於(yu) 最小網目尺寸的網具進行捕撈或者漁獲物中幼魚超過規定比例的，沒收漁獲物和違法所得，處5萬(wan) 元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　挖走河砂，算盜竊嗎？

　　將河道的沙子挖走自用，是否違法甚至構成犯罪？

　　首先要區別“不一樣的土”。陳楠律師表示，司法實踐中，“沙土”“河砂”經常被混用，大家以為(wei) 都是“土”，沒有差別，實則不然。

　　“工程清淤挖出的物體(ti) ，經清洗後，可以得到河砂。而根據礦產(chan) 資源法，礦產(chan) 資源屬於(yu) 國家所有，河砂在礦產(chan) 名錄內(nei) ，即河砂屬於(yu) 國家所有。沙土則不屬於(yu) 礦產(chan) 資源，沒有法律規定沙土的所有權，其他行政機關(guan) 更無權認定沙土的所有權，則沙土的所有權無法確定。這對行為(wei) 人是否構成非法采礦罪或盜竊罪，有著重要意義(yi) 。”

　　陳楠律師表示，盜竊罪的客體(ti) 是他人占有的財物。行為(wei) 是否構成盜竊罪，要看起訴書(shu) 指控的河砂(或施工中挖掘出的河道沉積物)是否符合盜竊罪構成要件中“他人占有的財物”的認定標準。

　　“和民法上占有的概念不同，盜竊罪中的占有意味著對財物實際支配的狀態，客觀上必須有實際支配財物的事實或者存在可推定的客觀狀況，主觀上必須有支配財物的意思，但對於(yu) 物理的支配力量所不能及的，不能說具有實際支配權，如河裏的沙子、海裏的岩石上附著的海帶，由於(yu) 它們(men) 都是‘移動的物’，所以不是占有的對象。”

　　“河砂在被管理之前不能成為(wei) 盜竊罪的對象，河砂雖然是實體(ti) ，但不可能始終停留在某一場所，是流動的，沒有管理可能性；不能認為(wei) 河道管理者(水利局)就是河砂的所有權人；此外，河砂和空氣一樣，在被挖取、保存之前並不是所有權的對象，不是刑法上要保護的財物。即便相關(guan) 行政機關(guan) 作出了管理的意思表示，也難以實施管理行為(wei) 、采取管理措施。因此，最高人民法院《關(guan) 於(yu) 辦理非法采礦、破壞性采礦刑事案件適用法律若幹問題的解釋》中將盜采河砂的行為(wei) 定性為(wei) 非法采礦罪而不是盜竊罪。”陳楠律師介紹說。

　　施工挖出來的土，能取走自用嗎？

　　在城市建設過程中，一些居民出於(yu) “討便宜”的心理，將施工現場挖出來的土帶走自用。這種行為(wei) 是否違法甚至構成犯罪？對此劉琳律師表示，要根據具體(ti) 情況分析。

　　以發生在山東(dong) 的兩(liang) 起案件為(wei) 例：其中一起，被告人金某開洗砂廠，在山東(dong) 蘭(lan) 陵縣水利局委托代建的一項攔河閘除險加固工程中，在當地行政執法局、水利局等單位對挖出的河砂作出處置決(jue) 定後，金某和實際施工方一起組織車輛將河砂運至金某控製的洗砂點，價(jia) 值70萬(wan) 餘(yu) 元的1.29萬(wan) 噸河砂清洗後出售，被告人一審被判構成盜竊罪，目前上訴到了泰安中院。但山東(dong) 淄博的另一起同類案件，法院判決(jue) 認定被告人在施工過程中開采出的石料係正常施工產(chan) 生，其違反行政法規對外銷售，由國土資源部門處理，由此未支持公訴。

　　劉琳表示，司法實踐中，水利局、綜合執法局、財政局等行政機關(guan) 以及鄉(xiang) 鎮政府，都曾以發布通知、決(jue) 定的方式宣告支配權，一些政法機關(guan) 會(hui) 以此認定被告人構成盜竊罪，但這是值得具體(ti) 商榷的。“根據礦產(chan) 資源法和國務院機構改革方案，礦產(chan) 資源由各級人民政府地質礦產(chan) 主管部門主管，其他行政機關(guan) 是沒有對礦產(chan) 資源的管理職權的；如果現有證據也無法證明河砂曾經被這些行政機關(guan) 實際支配過，則被告人不構成盜竊罪，是否構成其他犯罪，或構成因被行政處罰的違法行為(wei) ，應根據具體(ti) 案情而定，根據刑法的規定進行認定，以符合罪刑法定原則。”

　　此外，律師提醒，公眾(zhong) 一般會(hui) 以“法學理論分析”作為(wei) 指導自己行為(wei) 的基礎，認為(wei) 隻要“法律理論分析”沒事，那自己的行為(wei) 就沒事，但司法實踐往往與(yu) 理論有所差距，各地執法標準未必相同。因此個(ge) 人對自身行為(wei) 必須保持最大審慎，以避免不可預期的法律風險。

　　給土換地方，也有法律風險！

　　施工挖出的土本來堆放在街邊，如果有人認為(wei) “占路”將其“挪”到了自家後院裏，是否可行？需要注意的是，土被更改了存放地點，也可能被認定為(wei) 盜竊罪！

　　劉琳律師表示，據其了解的一起案件，被告人因為(wei) 給施工挖出來的土改變了存放地點，而這成為(wei) 公訴機關(guan) 指控其有罪的重要論據。實際上，改變就近點存放，是施工客觀因素，經常發生，這也是個(ge) 普遍存在的施工問題，比如有關(guan) 部門指定的存放地點“陷車”“地方小，放不下”等，有的領導因此讓施工負責人“自行解決(jue) 困難”，這個(ge) 過程中，施工人員必須學會(hui) 規避法律風險，比如做好《施工日誌》《監理日誌》和《監理日記及工程結算表》，一旦出現意外，這些都是證明自己行為(wei) 具備合法性的有力證據。

　　“占便宜”行為(wei) 不可取，刑責之外還有民事責任

　　陳楠律師表示，刑法具有謙抑性，司法實踐中很多案件當事人沒有被追究刑事責任。但“占便宜”的行為(wei) 人，很可能違反了行政機關(guan) 的行政決(jue) 定，行政機關(guan) 將依據相應法律法規，追究其行政責任，作出行政處罰。

　　破壞生態環境的種種行為(wei) ，除了可能受到刑事製裁、行政處罰之外，還可能麵臨(lin) 民事賠償(chang) ，被害方可以要求其承擔侵權責任。根據民法典規定，因汙染環境、破壞生態造成他人損害的，侵權人應當承擔侵權責任；被害方可以要求其采取停止侵害、排除妨礙和危害、消除危險和危害後果、恢複環境原狀、賠償(chang) 損失等多種方式彌補相應損失。

　　北京青年報 文/本報記者 陳斯